La Guía de Cumplimiento para Pequeñas Entidades de FinCEN publicada el 18 de septiembre de 2023 define un beneficiario real como cualquier individuo que, directa o indirectamente: ejerce un control sustancial sobre una empresa que reporta o posee o controla al menos el 25 por ciento de las participaciones de propiedad de una empresa que reporta. Esto significa que una persona individual puede ser un beneficiario real a través del control sustancial, intereses de propiedad o ambos. También significa que un individuo puede tener control sustancial pero no propiedad.
La Guía describe 4 Criterios Generales para determinar si un individuo ejerce control sustancial
Un individuo ejerce un control sustancial sobre una empresa que reporta si cumple cualquiera de los cuatro criterios generales:
- El individuo es un alto funcionario. Un alto funcionario es cualquier individuo que ocupe el cargo o ejerza la autoridad de:
- Presidente
- Director financiero
- Consejero general
- Director ejecutivo
- Director de Operaciones
- Cualquier otro funcionario (independientemente del título) que realice una función similar a la de estos funcionarios
- El individuo tiene autoridad para nombrar o remover a ciertos funcionarios o a la mayoría de los directores de la empresa que reporta. Esto significa cualquier individuo con capacidad para nombrar o destituir a cualquier alto directivo o a la mayoría del consejo de administración o órgano similar.
- El individuo es un tomador de decisiones importante. Se define como cualquier individuo que dirige, determina o tiene influencia sustancial sobre decisiones importantes tomadas por la empresa que reporta. Esto incluye decisiones sobre:
- Negocios: tales como naturaleza, alcance y atributos, selección o terminación de líneas de negocios o emprendimientos o enfoque geográfico y la celebración o terminación o el cumplimiento o incumplimiento de contratos significativos.
- Finanzas: tales como ventas, arrendamientos, hipotecas u otras transferencias de activos principales, gastos o inversiones importantes, emisiones de equidad salarial, incurrimiento de cualquier deuda significativa o aprobación del presupuesto operativo, esquemas de compensación y programas de incentivos para altos funcionarios.
- Estructura: tales como reorganización, disolución o fusión, modificaciones de cualquier documento sustancial de gobierno de la empresa que informa, incluidos los artículos de constitución o documentos de formación similares, estatutos y políticas o procedimientos importantes.
- El individuo tenga cualquier otra forma de control sustancial sobre la sociedad declarante. Esto significa cualquier otra forma de control sustancial sobre la empresa que informa, incluidas formas nuevas y únicas.
La Guía incluye seis preguntas de lista de verificación de Sí o No para determinar el control sustancial
- ¿Tiene su empresa un presidente, director financiero, asesor general, director ejecutivo o director de operaciones?
- ¿Tiene su empresa otros funcionarios que desempeñen funciones similares a las de un presidente, director financiero, asesor general, director ejecutivo o director de operaciones?
- ¿Tiene su empresa una junta directiva u organismo similar Y tiene algún individuo la capacidad de nombrar o destituir a la mayoría de esa junta u organismo?
- ¿Tiene alguna persona la capacidad de nombrar o destituir a un alto directivo de su empresa?
- ¿Algún individuo dirige, determina o tiene influencia sustancial sobre decisiones importantes tomadas por su empresa, incluidas decisiones relacionadas con el negocio, las finanzas o la estructura de su empresa?
- ¿Existen otras personas que tengan un control sustancial sobre su empresa de formas distintas a las identificadas en los puntos 1 a 5 anteriores?
¿Cuáles son las decisiones importantes?
Las decisiones importantes incluyen decisiones sobre el negocio, las finanzas y la estructura de una empresa que reporta. Un individuo que dirige, determina o tiene influencia sustancial sobre estas decisiones importantes ejerce un control sustancial sobre una empresa que reporta.
Tener un control sustancial equivale a tener responsabilidades de presentación de reportes
Los beneficiarios reales tienen responsabilidades de presentación de reportes a FinCEN, definidas como la presentación de reportes de información sobre los beneficiarios reales (“BOI”). La falta intencional de reportar información completa o actualizada sobre el beneficiario real a FinCEN, o la provisión intencional o el intento de proporcionar información falsa o fraudulenta sobre el beneficiario real puede resultar en sanciones civiles o penales, incluyendo sanciones civiles de hasta $500 por cada día que el la violación continúa, o sanciones penales que incluyen prisión de hasta dos años y/o una multa de hasta $10,000.
¿Tiene usted un control sustancial sobre una empresa que informa?
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