EL FATCA “Loophole” Traerá Más Acciones de Cumplimiento

Después de una investigación de un año, el Comité de Finanzas del Senado de los EE. UU. investigó una escapatoria (FATCA Loophole) y entregó un Reporte de investigación titulado «The Shell Bank Loophole» que expone un esquema de evasión de impuestos bajo una escapatoria FATCA que permite a los bancos en el extranjero aceptar fondos de personas estadounidenses sin reportarlos al IRS. El presidente del Comité de Finanzas del Senado, Ron Wyden, D-Oregon, declaró que: “El Comité de Finanzas ha descubierto una laguna flagrante en una de nuestras herramientas más importantes en la lucha contra la evasión de impuestos en el extranjero”, dijo Wyden. “Con poco esfuerzo, los estafadores de impuestos adinerados como Robert Brockman pueden convertir empresas ficticias en bancos ficticios y auto certificar que están declarando ingresos en cuentas extraterritoriales al IRS. Los bancos extranjeros en Suiza y las Islas Caimán están entonces exentos de cumplir con los requisitos básicos de FATCA para identificar y reportar cuentas estadounidenses. Hay cientos de miles de empresas ficticias en paraísos fiscales extraterritoriales que se han convertido en bancos aprobados por el IRS sin prácticamente ningún escrutinio por parte del IRS”.

A la vanguardia del Reporte está el Número de Identificación de Intermediario Global (GIIN) del IRS y lo simple que es obtenerlo. Las grandes preguntas en el futuro son: ¿qué hará el IRS con el proceso de emisión de los GIIN? ¿Obtener un GIIN es demasiado simple y conduce a la evasión de impuestos? ¿Aumentará la ejecución del IRS? El Reporte de investigación arroja luz sobre la dirección propuesta por el Gobierno, incluidos los requisitos más estrictos de diligencia debida para los bancos extranjeros, un mayor escrutinio de las entidades extraterritoriales que se registran ante el IRS como instituciones financieras y un fuerte aumento de los recursos de cumplimiento del IRS para realizar auditorías complejas que involucran cuentas de alto valor neto y asociaciones.

Brockman

El Reporte establece que: “Robert Brockman ocultó aproximadamente $2.7 mil millones en ingresos del IRS y evadió cientos de millones en impuestos federales. El Departamento de Justicia acusó a Brockman de 39 cargos, entre ellos evasión de impuestos, no presentar informes de cuentas bancarias extranjeras, lavado de dinero y otros delitos. Como parte del presunto esquema, Brockman usó una estructura compleja que involucraba fideicomisos extranjeros extraterritoriales, compañías ficticias nacionales y extranjeras, representantes y cuentas bancarias extranjeras para ocultar sus activos. Las acusaciones contra Brockman representan el caso de evasión de impuestos más grande presentado contra un individuo en la historia de los Estados Unidos”.

El GIIN

El IRS utiliza el Sistema de Registro de Instituciones Financieras Extranjeras FATCA. El Sistema de Registro FATCA es un sistema seguro basado en la web que las instituciones financieras (FI), las instituciones financieras extranjeras (FFI), las sucursales de instituciones financieras, las entidades extranjeras no financieras (NFFE) que reportan directamente, las entidades patrocinadoras, las entidades patrocinadas y las sucursales subsidiarias patrocinadas pueden usar para registrarse bajo FATCA. El Sistema de Registro FATCA establece una “cuenta en línea” para que las IF se registren con el IRS bajo lo que se conoce como el “Portal FATCA”, renueven su acuerdo y completen y envíen las certificaciones FATCA. Las IF y sus sucursales reciben Números de Identificación de Intermediario Global (GIIN). Las IF utilizan el GIIN para identificarse ante los agentes de retención y los administradores de impuestos para efectos del reportaje FATCA. Una Institución Financiera registrada y en cumplimiento a la que se le ha emitido un número de identificación de intermediario global (GIIN) aparecerá en una lista de FFI del IRS publicada mensualmente.

¿Quién puede registrarse bajo el Sistema de Registro FATCA y obtener un GIIN?

Una FFI, o sucursal extranjera de una FFI o una institución financiera de EE. UU. (USFI), tratada como una FI declarante bajo un IGA Modelo 1.
Una FFI, o sucursal extranjera de una FFI o una sucursal extranjera de una USFI que tiene la intención de solicitar el estatus de QI, tratada como una FI declarante bajo un IGA Modelo 2.
Una FFI, o sucursal de una FFI, que no esté cubierta por un IGA (a menos que se requiera registro bajo el IGA aplicable).
Una entidad que busca actuar como entidad patrocinadora acepta realizar las responsabilidades de diligencia debida, información y retención en nombre de una o más entidades patrocinadas.
Una USFI que busca actuar como una IF líder a efectos de registrar sus IF miembros.
Una NFFE de reporte directo Acuerda realizar la diligencia debida y las obligaciones de reporte requeridas por su condición de NFFE de reporte directo.
Un fideicomisario de un fideicomiso documentado

El Comité de Finanzas del Senado de los EE. UU. resume el FATCA Loophole de la siguiente manera:

Establecer una empresa ficticia en una jurisdicción socia de FATCA, incluso en jurisdicciones de paraísos fiscales conocidos como las Bermudas o las Islas Vírgenes Británicas.
Enviar el Formulario 8957 del IRS (Registro de la Ley de Cumplimiento Tributario de Cuentas Extranjeras (FATCA)) para registrar la empresa ficticia como una institución financiera extranjera y obtener un Número de Identificación de Intermediario Global (GIIN).
Abrir una cuenta en un banco en Suiza, u otra jurisdicción socia de FATCA, a nombre de la empresa ficticia ahora registrada como institución financiera. Se utiliza un abogado u otro intermediario como firmante de la cuenta.
Se invierte en firmas de capital privado u otros vehículos de inversión y ordenar al administrador del fondo que transfiera los ingresos de las actividades de inversión en los Estados Unidos a la cuenta de la empresa ficticia en Suiza o en otro lugar.

El Comité de Finanzas del Senado de los EE. UU. resume los resultados del FATCA Loophole de la siguiente manera:

El banco suizo ya no está obligado a informar que la cuenta está en manos de personas estadounidenses porque la cuenta está a nombre de una entidad con un número GIIN válido. El banco suizo ya no está obligado a realizar la diligencia debida para determinar si la cuenta tiene un nexo con los EE. UU.
La compañía ficticia ahora está operando como un “banco ficticio” y puede auto certificarse para reportar cuentas en el extranjero al IRS para propósitos de FATCA.
En ausencia de una auditoría u otra investigación federal, es muy poco probable que el IRS detecte si estas cuentas ocultan o no declaran activos en poder de personas estadounidenses.

Lo que el Comité de Finanzas del Senado de los EE. UU. recomendará al IRS y al Congreso para abordar el FATCA Loophole:

Imponer requisitos adicionales de debida diligencia en las transferencias entre instituciones financieras extranjeras (FFI) en situaciones que involucran grandes transferencias de fondos a FFI relativamente pequeñas y de propiedad cerrada que representan un mayor riesgo de evasión fiscal.
Requerir una evaluación más rigurosa de las solicitudes de números GIIN en situaciones en las que existe un mayor riesgo de evasión fiscal, lo que podría incluir la emisión de números GIIN a entidades en jurisdicciones ampliamente consideradas paraísos fiscales, o entidades que parecen estar relativamente controladas. Es de destacar que, en virtud de la Ley de Transparencia Corporativa, existe un requisito de divulgación por parte de entidades con menos de 20 empleados en los Estados Unidos o que carecen de una presencia operativa física en los Estados Unidos.
Fortalecer la Oficina de Denunciantes del IRS y utilizar mejor los incentivos disponibles para que los denunciantes presenten información para detectar la evasión de impuestos en el extranjero.
Aumentar los recursos de cumplimiento del IRS para garantizar que tenga la mano de obra y la infraestructura suficientes para auditar estructuras financieras complejas que involucren a personas de alto valor neto, incluidas las cuentas extraterritoriales no declaradas.
Incrementar las auditorías de grandes sociedades.
Aumentar la divulgación de cuentas financieras de alto valor a nivel nacional.
Aumentar el intercambio de información y la coordinación entre las jurisdicciones socias y alinear más estrechamente los regímenes de informes con los Estándares de informes consistentes de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE).

Espere cambios regulatorios debido al FATCA Loophole

Todas las IF deben asegurarse de contar con procesos adecuados de BSA/AML y de diligencia debida expandida. Además, saber quién es el beneficiario final ayudará a proteger el riesgo legal, operativo y reputacional de una IF.