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 El 2 de mayo de 2019, la “OFAC”  (Oficina de Control de Activos Extranjeros) publicó una guía titulada “Un Marco de Referencia para los Compromisos de Cumplimiento de la OFAC”. El propósito de la guía del Marco de Referencia de la OFAC es fomentar un enfoque “basado en el riesgo” para el “Cumplimiento de Sanciones” a través del desarrollo, implementación y actualización rutinaria de un Programa de Cumplimiento de Sanciones (“Sanctions Compliance Program” – “SCP” – por sus cifras en inglés).

El cumplimiento de la OFAC le aplica a todas las “Personas Estadounidenses”

Esto incluye a todos los ciudadanos Estadounidenses y residentes permanentes, independientemente de dónde se encuentren, todas las personas y entidades dentro de los EE. UU.,  todas las entidades incorporadas en los EE. UU. y sus sucursales en el extranjero, todas las organizaciones sujetas a la jurisdicción de los EE. UU. o personas de los EE. UU., o que utilizan productos o servicios de origen de los EE. UU. y organizaciones que facilitan o participan en el comercio en línea o procesan transacciones utilizando la Moneda Virtual. 

El “SCP” de la OFAC

Los SCP de la OFAC son programas hechos a la medida y diseñados de acuerdo con la unicidad de una organización específica (no una propuesta de que un “tamaño les sirve a todos”).  Un SCP depende del tamaño y la sofisticación de la organización, productos y servicios, clientes y contrapartes y ubicaciones geográficas. La guía de la OFAC establece que cada SCP debe basarse e incorporar al menos cinco componentes esenciales del cumplimiento: compromiso de la gerencia; evaluación de riesgos; controles internos; pruebas y auditorías; y entrenamiento.

La guía de la OFAC presenta las “Causas Fundamentales de las Fallas o Deficiencias del Programa de Cumplimiento de Sanciones de la OFAC”

Uno de los propósitos de la orientación de la OFAC del 2 de mayo de 2019 es “alertar a las personas sujetas a la jurisdicción de los EE. UU., incluyendo las entidades que realizan negocios en los Estados Unidos, personas de los EE. UU. o bienes o servicios de origen Estadounidense, acerca de varias “causas primordiales específicas” asociadas con violaciones aparentes de las regulaciones que administra para ayudarlos a diseñar, actualizar y enmendar sus respectivos SCP “. Hay diez causas primordiales especificas:

  1. Falta de un SCP formal de la OFAC: Todos deben adoptar un SCP formal
  2. Interpretar erróneamente o no comprender la aplicabilidad de los reglamentos de la OFAC: Poder determinar si una transacción, operación o actividad está prohibida o no y si se aplica a la organización u operación
  3. Facilitar las transacciones por personas que no son Personas Estadounidenses (incluyendo a través de filiales o filiales en el extranjero o afiliadas): Las organizaciones con operaciones integradas deben garantizar que cualquier actividad en la que participen (aprobaciones, contratos, adquisiciones) cumplan con las regulaciones de la OFAC.
  4. Exportación o reexportación de bienes, tecnología o servicios de origen Estadounidense a personas o países sancionados por la OFAC: Siga las “señales de advertencia” de que las leyes de sanciones económicas de los EE. UU. prohíben ciertas actividades.
  5. Utilizando el Sistema Financiero de los EE. UU., o Procesando Pagos a o a través de Instituciones Financieras de los EE. UU., para Transacciones Comerciales que involucran a Personas o Países Sancionados por la OFAC: Comprenda qué transacciones financieras a o a través de instituciones financieras de los EE. UU. que pertenecen a actividades comerciales que involucran a un país sancionado por la OFAC, región o persona pueden o no pueden procesarse.
  6. Software de detección de sanciones o fallas de filtro: El software de detección de sanciones para incorporar actualizaciones a la Lista “SDN” o la Lista “SSI”: El software de detección de sanciones para la Lista SDN (“Specially Designated NAtional” o la Lista SSI (Sectoral Sanctions Identification) debe actualizarse.
  7. Diligencia debida inadecuada sobre clientes / clientes (propiedad, negocios): Comprenda las estructuras de propiedad del cliente, las ubicaciones geográficas, las contrapartes y las transacciones, y el conocimiento y conocimiento de las sanciones de la OFAC.
  8. Funciones de cumplimiento descentralizadas y aplicación inconsistente de un SCP: El cumplimiento de OFAC debe ser una función centralizada para asegurar una interpretación y aplicación uniforme de las regulaciones de OFAC.
  9. Utilización de prácticas comerciales o de pago no estándar: lo mejor es no evadir o eludir las sanciones de la OFAC u ocultar actividades para completar una transacción.
  10. Responsabilidad individual: OFAC puede usar su autoridad de aplicación contra las entidades que violen las regulaciones administradas por OFAC y también contra las personas.

La Oficina de Cumplimiento y Cumplimiento de la OFAC considerará la existencia de un SCP efectivo en el momento de una violación al determinar las sanciones monetarias civiles

Mientras los SCP de OFAC son programas hechos a medida diseñados de acuerdo con la singularidad de una organización específica, existen ciertas “mentalidades” fundamentales aplicables en todo el entorno comercial que se pueden enseñar. Buscar asistencia profesional de terceros en el desarrollo e implementación de un SCP dentro del marco de referencia de la OFAC puede ser un paso práctico en la dirección correcta.